Aprovechar los ADR (5b) para una Resolución Eficaz de Disputas: Mediación y Conciliación en la Zona Gris.

¿Cómo distinguir una herramienta de otra y elegir la adecuada a la Controversia teniendo en cuenta el factor humano y el que no lo es?

En relación con los artículos de la serie sobre el aprovechamiento de los ADR, hace poco tuve una conversación en la que una colega dedicada a la prevención de litigios innecesarios y a la corrección de hacer negocios excelentes y duraderos (ella es más que sólo proactiva en estos asuntos), y me señaló que valía la pena enfatizar las similitudes y diferencias entre la Mediación y la Conciliación . Como resultado de esta conversación y de cómo se delinearía lo que se debe decir y cómo estructurarlo, se me ocurrió este que etiquetaré como el 'spin-off' de los artículos números 3 y 5.

No podría decir que estuviera discutiendo mis opiniones, pero sí que ella puso en práctica su función argumentativa. La combinació Mediación-Arbitraje y las relaciones de Mediación y Conciliación son dos temas diferentes que se mezclarán en las mentes de ciertos profesionales, especialmente si estos dos temas van bien para su práctica. Hay poco que objetar sobre el primero; por lo tanto, centrémonos ahora en el segundo. En un intento de obtener conclusiones de aplicación general por parte de los profesionales y poner a los clientes en guardia sobre sus posibilidades de evitar cargos adicionales en tiempo y dinero, estos párrafos ilustran el tema y empujan a los lectores a dar sus opiniones.

La mediación y la conciliación son métodos de ADR que involucran a un tercero neutral para ayudar a resolver disputas. Sin embargo, considerar las diferencias críticas en sus enfoques, procesos y los roles de los mediadores y conciliadores pueden ayudar a decidir qué método es más apropiado para una controversia específica. A continuación, se ofrecen algunas ideas para diferenciar entre la mediación y la conciliación y guiar el proceso de decidir la idoneidad al conflicto.

1. Mediación vs. Conciliación: Diferencias clave

1. Función del tercero neutral

• Mediación:

  • Función facilitadora : el mediador facilita las discusiones entre las partes, ayudándolas a comunicarse de manera efectiva y a negociar una solución mutuamente aceptable. El mediador no propone soluciones ni da opiniones.

  • Facilitador Neutral : El mediador gestiona el proceso y garantiza que ambas partes sean escuchadas.

• Conciliación:

  • Función consultiva : El conciliador desempeña un papel más activo en el proceso de resolución de disputas al sugerir posibles soluciones y brindar opiniones sobre los asuntos en cuestión.

  • Intermediario proactivo : El conciliador puede proponer términos de conciliación y guiar a las partes hacia un acuerdo, haciendo que el proceso sea más directivo que la mediación.

2. Proceso y enfoque

• Mediación:

  • Voluntaria y colaborativa : la mediación depende en gran medida de la voluntad y la cooperación de ambas partes. El proceso es más colaborativo y se centra en que las partes encuentren sus soluciones.

  • Flexible e informal : el proceso de mediación puede adaptarse a las necesidades de las partes. Suele incluir sesiones conjuntas y reuniones privadas.

• Conciliación:

  • Estructurada pero flexible : aunque todavía informal, la conciliación suele ser más estructurada que la mediación y el conciliador guía activamente las discusiones.

  • Proceso sugestivo : El conciliador sugiere y formula activamente soluciones potenciales que las partes pueden considerar y aceptar.

3. Resultado y carácter vinculante

• Mediación:

  • Acuerdo no vinculante : cualquier acuerdo alcanzado en la mediación no es vinculante a menos que las partes opten por formalizarlo en un contrato. Las partes conservan el control sobre el resultado y pueden optar por no participar en cualquier etapa.

  • Centrarse en el acuerdo : el objetivo es alcanzar una solución mutuamente aceptable que satisfaga a ambas partes.

• Conciliación:

  • Recomendaciones no vinculantes : Las sugerencias del conciliador no son vinculantes, pero tienen mayor peso que en la mediación debido al papel activo del conciliador al proponer soluciones.

  • Énfasis en la solución : el objetivo es llegar a un acuerdo basado en las recomendaciones del conciliador, que se anima a las partes a aceptar.

4. Adecuación a distintos tipos de disputas

• Mediación :

  • La preservación de la relación es ideal para disputas en las que mantener una relación continua es importante, como disputas familiares, asociaciones comerciales o conflictos comunitarios.

  • Dinámica de poder igualitario : adecuada para partes con un poder de negociación relativamente igual y dispuestas a negociar de buena fe.

• Conciliación :

  • Disputas técnicas o especializadas : Eficaz para disputas que requieren conocimientos técnicos o experiencia donde las sugerencias del conciliador pueden ayudar a superar las brechas de conocimiento.

  • Dinámica de poder desequilibrada : esto puede ser útil en caso de desequilibrio de poder, ya que la orientación del conciliador puede ayudar a garantizar un resultado más justo.

2. Consideraciones al decidir qué herramienta utilizar

1. Naturaleza de la controversia :

• Debido al papel asesor del conciliador, la conciliación puede ser más adecuada si la disputa es altamente técnica o especializada.

• La mediación suele ser más apropiada para disputas en las que mantener las relaciones y una comunicación abierta es crucial.

2. Voluntad de las Partes a Cooperar :

• Es probable que la mediación sea efectiva si ambas partes están abiertas a negociar y trabajar en colaboración para llegar a una solución.

• La conciliación podría ser mejor si las partes necesitan más orientación y buscan a alguien que sugiera soluciones.

3. Nivel deseado de participación de la parte neutral :

• Elija la mediación si las partes prefieren mantener el control sobre el proceso de toma de decisiones.

• Opte por la conciliación si las partes desean que la parte neutral sea más directiva al sugerir y dar forma al acuerdo.

4. Dinámica de poder :

• La mediación funciona bien cuando las partes tienen un poder relativamente igual y pueden negociar en igualdad de condiciones.

• La conciliación puede ayudar a equilibrar la dinámica de poder, especialmente si una de las partes es significativamente más fuerte que la otra.

5. Confidencialidad e informalidad :

• Ambos procesos son generalmente confidenciales e informales, pero la Mediación ofrece más flexibilidad en cuanto a la adaptación del proceso.

• Aunque también es informal, la conciliación tiende a seguir un enfoque más estructurado con participación activa del conciliador.

Planteamientos

La elección entre mediación y conciliación depende del contexto específico y de las necesidades de la disputa. La mediación es adecuada para resoluciones colaborativas y centradas en las relaciones en las que las partes quieren mantener el control sobre el resultado. Por el contrario, la conciliación es eficaz cuando las partes buscan más orientación y sugerencias expertas de un tercero neutral para llegar a un acuerdo justo. Al evaluar la naturaleza de la disputa, la voluntad de las partes de cooperar, el nivel deseado de participación de la parte neutral y la dinámica de poder en juego, las partes pueden tomar una decisión informada sobre el método más adecuado para resolver su conflicto.

3. Habilidades de los Mediadores vs. Conciliadores

Parece que las diferencias entre cada profesional son una cuestión de equilibrio delicado, más allá de la naturaleza del conflicto y cosas así. Desde la perspectiva de los medios humanos disponibles, ¿qué habilidad encaja mejor con los mediadores y conciliadores y se adapta mejor a uno del otro, si es que hay alguna?

Las diferencias entre mediación y conciliación son sutiles y dependen del contexto. Si bien se superponen en algunas áreas, las habilidades requeridas para mediadores y conciliadores tienen aspectos distintos que se adaptan mejor a cada función debido a su participación en el proceso de resolución de disputas. A continuación, un análisis detallado de las habilidades que definen y distinguen a los mediadores de los conciliadores:

Habilidades para Mediadores

1. Habilidades de facilitación

- Escucha activa : los mediadores deben ser expertos en escuchar activamente para comprender las perspectivas y los intereses subyacentes de ambas partes sin juzgar.

- Técnicas de interrogatorio : Deben ser hábiles para hacer preguntas abiertas, animando a las partes a expresar sus puntos de vista y explorar soluciones.

- Parafrasear y resumir : los mediadores eficaces pueden parafrasear y resumir las discusiones para garantizar la comprensión y la claridad mutuas.

2. Habilidades de comunicación

- Comunicación neutral : Los mediadores deben comunicarse de manera neutral y efectiva para evitar parecer parciales.

- Comunicación no verbal : comprender y utilizar señales no verbales para generar confianza y relación con las partes.

- Desescalada de conflictos : experto en calmar tensiones y mantener discusiones productivas y centradas.

3. Habilidades de negociación

- Facilitar la negociación : ayudar a las partes a negociar identificando intereses comunes y fomentando la resolución colaborativa de problemas.

- Creación de opciones : ayudar a las partes a intercambiar ideas y desarrollar múltiples opciones de resolución.

4. Inteligencia emocional

- Empatía : Comprender y empatizar con las emociones y preocupaciones de ambas partes.

- Autorregulación : Gestionar las propias emociones y mantener la compostura bajo presión.

5. Imparcialidad y Neutralidad

- Mantener la neutralidad : garantizar la imparcialidad y evitar tomar partido para generar confianza y credibilidad.

- Equidad : garantizar que ambas partes se sientan escuchadas y respetadas durante todo el proceso.

Habilidades para Conciliadores

1. Habilidades de asesoramiento

- Experiencia en la materia : Experiencia en el campo relevante para brindar sugerencias y recomendaciones informadas.

- Habilidades analíticas : Analizar los hechos y cuestiones de la disputa para ofrecer soluciones prácticas y realistas.

2. Comunicación y persuasión

- Comunicación clara : Comunicar sugerencias y recomendaciones de forma clara y persuasiva a ambas partes.

- Diplomacia : Utilizar habilidades diplomáticas para proponer soluciones de una manera que las partes puedan aceptar y apreciar.

3. Habilidades para resolver problemas

- Enfoque proactivo : Guiar activamente la discusión hacia su resolución identificando problemas y proponiendo soluciones.

- Creatividad : Pensar creativamente para proponer soluciones que pueden no ser inmediatamente obvias para las partes.

4. Paciencia y persistencia

- Paciencia : Demostrar paciencia al guiar a las partes a través del proceso y abordar sus inquietudes.

- Persistencia : ayudar a las partes a superar los puntos muertos y avanzar hacia una resolución.

5. Equilibrar la dinámica del poder

- Gestión de desequilibrios de poder : abordar y mitigar los desequilibrios de poder para garantizar una consideración justa de los intereses de ambas partes.

- Confianza y autoridad : Mostrar confianza y autoridad para ayudar a guiar a las partes hacia un acuerdo.

Comparar y decidir en base a las Habilidades

1. Función de facilitación frente a función de asesoramiento :

- Mediador : Requiere fuertes habilidades de facilitación para guiar las discusiones sin imponer soluciones.

- Conciliador : Necesita habilidades de asesoramiento para sugerir y recomendar soluciones basadas en su experiencia.

2. Neutralidad vs. Orientación :

- Mediador : Debe mantener una estricta neutralidad, enfocándose en ayudar a las partes a encontrar sus soluciones.

- Conciliador : Aunque neutral, el papel del conciliador implica una orientación más activa y la propuesta de soluciones, lo que requiere un equilibrio entre neutralidad y asertividad.

3. Estilos de comunicación :

- Mediador : Utiliza preguntas abiertas, escucha activa y parafraseo para facilitar el diálogo.

- Conciliador : Comunicar recomendaciones de forma clara y persuasiva requiere sólidas habilidades de comunicación diplomática y de asesoramiento.

4. Inteligencia emocional e imparcialidad :

- Mediador : Alta inteligencia emocional para gestionar las emociones y mantener la neutralidad.

- Conciliador : Equilibra la empatía con la capacidad de brindar recomendaciones autorizadas.

5. Manejo de la complejidad y la experiencia :

- Mediador : No necesita tener conocimientos específicos en la materia, pero debe ser capaz de gestionar el proceso.

- Conciliador : A menudo requiere experiencia en la materia para brindar soluciones informadas y prácticas.

Llegando a conclusiones buscando facilitar la selección del ADR adecuado

La elección entre mediación y conciliación no sólo implica (i) la naturaleza de la disputa , sino también (ii) las habilidades y cualidades específicas de la parte neutral . Los mediadores se destacan por facilitar el diálogo, mantener la neutralidad y empoderar a las partes para que encuentren sus soluciones. Por el contrario, los conciliadores aportan su experiencia en la materia, brindan orientación y proponen soluciones, al tiempo que gestionan la dinámica de poder y mantienen una presencia autoritaria.

Al comprender estas distinciones, las partes pueden seleccionar el método de ADR que mejor se adapte a sus necesidades y a las habilidades específicas requeridas para resolver su disputa de manera efectiva. Estas son mis opiniones y espero que coincidan con las de ella [y no me diga otra vez que soy 'terrible'].

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